Существует большое число сторонников идеи участия адвоката в качестве представителя в арбитражном процессе на основании ордера. Конечно, значительное число сторонников составляют сами адвокаты.
Ключевые доводы такой идеи состоят в том, что:
▫️ для адвоката именно ордер является главным документом, удостоверяющим полномочия адвоката;
▫️ в ГПК РФ есть соответствующее положение об участии адвоката в процессе на основании ордера, поэтому такое же положение должно быть и в АПК РФ;
▫️ отсутствие права адвоката участвовать в арбитражном процессе на основании ордера нарушает право участников спора на судебную защиту.
Никогда не мог согласиться с такой идеей, но видимо в АПК РФ может появиться соответствующее положение (см. законопроект).
Дело в том, что главным документом, который наделяет представителя полномочием, может быть только доверенность, поскольку посредством доверенности можно определить содержание воли представляемого и полномочия представителя.
Ордер – это исключение, когда доверенность не может быть оформлена ввиду особенностей ситуации. Тут стоит вспомнить, что случаи участия адвоката по ордеру это:
▪️уголовный процесс – лицо задерживают и, соответственно, лицо не может выдать доверенность адвокату
▪️дело по КоАП РФ – также возможно административное задержание или доставление лица для составления протокола, когда лицо не может выдать доверенность (но при этом лицо вправе выдать доверенность для защитника)
▪️назначение адвоката для отсутствующего ответчика по ГПК РФ (ст. 50) – тут вообще нет лица, которое может выдать доверенность
В свою очередь, ордер выдается не представляемым, а адвокатским образованием, и потому суд не может удостовериться в наличии и содержании воли самого представляемого.
Почему в АПК РФ никогда не было ордера?! Потому что арбитражный процесс исходя из его институтов не предполагает такой ситуации, когда лицо не имеет возможности выдать доверенность (в арбитражном процессе, конечно, в качестве обеспечительной меры возможен арест, но не самого ответчика, а только его имущества).
Пару лет назад в журнале «Арбитражный и гражданский процесс» была опубликована моя статья на тему «
Ордер как функциональный субститут доверенности в гражданском процессе», где рассматривал проблемы, возникающие в связи с наличием соответствующего положения об ордере в гражданском процессе. И там же в статье приводил аргументы, почему ордер – это исключение, а не правило.
Законопроект прикрепляю.
Malbin | PRO law