🖌 Мифы о корпоративном договоре
Ранее мы рассказывали, когда в сделках M&A нужен корпоративный договор (КД). Сегодня развеем самые распространенные заблуждения о нем.
1️⃣ КД не работает в России.
Конструкция КД существует в российском праве более 15 лет, но до сих пор бытует мнение о ее неэффективности. В частности о том, что невозможно применить ответственность за нарушение условий КД.
Практика говорит об обратном – суды защищают интересы сторон КД. Вот некоторые примеры:
🔹 взыскание штрафа за нарушение условий голосования на ОСУ;
🔹 признание сделки по отчуждению доли в уставном капитале недействительной и применение последствий ее недействительности, взыскание неустойки за нарушение порядка отчуждения доли.
Безусловно, есть и отказы в применении мер ответственности из КД. Но причина в ошибках, в низком уровне юридической техники, в недоказанности факта нарушения.
2️⃣ КД нельзя заключить в отношении ПАО, он только для непубличных обществ.
Закон не запрещает заключать КД в отношении ПАО. При этом для акционеров, заключивших КД, предусмотрена обязанность уведомить общество об этом (п. 4.1. ст. 32.1 ФЗ об АО).
А для акционеров ПАО есть еще дополнительная обязанность – уведомить общество в случае приобретения самостоятельно или совместно с аффилированными лицами прямо либо косвенно возможности распоряжаться более чем 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 30%, 50% или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям (п. 5. ст. 32.1 ФЗ об АО).
Также ПАО обязано раскрывать информацию из указанных уведомлений в порядке, предусмотренном законодательством РФ о ценных бумагах.
3️⃣ Устав важнее КД.
Действительно, у устава есть приоритет над КД по тем вопросам, которые он регулирует по закону (например, распределение прибыли, преимущественное право). Это значит, что если стороны КД договорятся об ином, работать это будет только после внесения изменений в устав. Следовательно, нужно договориться еще и о том, что стороны обязаны внести такие изменения в устав.
При этом есть много вопросов, которые не регулируются уставом и предусматриваются именно в КД – порядок финансирования, разрешения тупиковых ситуаций, требования к кандидатам в органы управления и др.
Как минимизировать риск спорных ситуаций, когда положения КД противоречат уставу, мы разбирали здесь.
4️⃣ КД можно заключить только между всеми акционерами/участниками.
Возможность заключить КД между некоторыми (а не всеми) акционерами/участниками прямо предусмотрена ст. 67.2 ГК РФ. Если КД заключен не всеми акционерами/участниками, это не делает его слабее, но нужно учитывать, что в этом случае закон не допускает признания решения общего собрания недействительным в связи с его противоречием КД (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).
Стороной КД также могут быть третьи лица с охраняемым законом интересом (например, кредитор, будущий покупатель акций и др.). Кроме того, на практике в КД также может участвовать само общество.
5️⃣ КД можно заключить только после создания компании, до этого есть только договор о создании и устав.
Согласование и заключение КД еще до регистрации компании:
🔹 не только предусмотрено законодательством (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ предусматривает применение правил о КД к договору о создании),
🔹 но и полезно с точки зрения обсуждения всех значимых вопросов «на берегу» – в каком объеме партнеры финансируют бизнес, как управляют, как «пускают» новых партнеров, как выходят из бизнеса и как разрешают разногласия.
Более того, в ряде случаев уже на этапе обсуждения КД становится понятно, что партнеры не слышат друг друга и не способны вести совместный бизнес.
➡️ Практическое КУ
#КорпоративныйДоговор
Ранее мы рассказывали, когда в сделках M&A нужен корпоративный договор (КД). Сегодня развеем самые распространенные заблуждения о нем.
1️⃣ КД не работает в России.
Конструкция КД существует в российском праве более 15 лет, но до сих пор бытует мнение о ее неэффективности. В частности о том, что невозможно применить ответственность за нарушение условий КД.
Практика говорит об обратном – суды защищают интересы сторон КД. Вот некоторые примеры:
🔹 взыскание штрафа за нарушение условий голосования на ОСУ;
🔹 признание сделки по отчуждению доли в уставном капитале недействительной и применение последствий ее недействительности, взыскание неустойки за нарушение порядка отчуждения доли.
Безусловно, есть и отказы в применении мер ответственности из КД. Но причина в ошибках, в низком уровне юридической техники, в недоказанности факта нарушения.
2️⃣ КД нельзя заключить в отношении ПАО, он только для непубличных обществ.
Закон не запрещает заключать КД в отношении ПАО. При этом для акционеров, заключивших КД, предусмотрена обязанность уведомить общество об этом (п. 4.1. ст. 32.1 ФЗ об АО).
А для акционеров ПАО есть еще дополнительная обязанность – уведомить общество в случае приобретения самостоятельно или совместно с аффилированными лицами прямо либо косвенно возможности распоряжаться более чем 5%, 10%, 15%, 20%, 25%, 30%, 50% или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям (п. 5. ст. 32.1 ФЗ об АО).
Также ПАО обязано раскрывать информацию из указанных уведомлений в порядке, предусмотренном законодательством РФ о ценных бумагах.
3️⃣ Устав важнее КД.
Действительно, у устава есть приоритет над КД по тем вопросам, которые он регулирует по закону (например, распределение прибыли, преимущественное право). Это значит, что если стороны КД договорятся об ином, работать это будет только после внесения изменений в устав. Следовательно, нужно договориться еще и о том, что стороны обязаны внести такие изменения в устав.
При этом есть много вопросов, которые не регулируются уставом и предусматриваются именно в КД – порядок финансирования, разрешения тупиковых ситуаций, требования к кандидатам в органы управления и др.
Как минимизировать риск спорных ситуаций, когда положения КД противоречат уставу, мы разбирали здесь.
4️⃣ КД можно заключить только между всеми акционерами/участниками.
Возможность заключить КД между некоторыми (а не всеми) акционерами/участниками прямо предусмотрена ст. 67.2 ГК РФ. Если КД заключен не всеми акционерами/участниками, это не делает его слабее, но нужно учитывать, что в этом случае закон не допускает признания решения общего собрания недействительным в связи с его противоречием КД (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).
Стороной КД также могут быть третьи лица с охраняемым законом интересом (например, кредитор, будущий покупатель акций и др.). Кроме того, на практике в КД также может участвовать само общество.
5️⃣ КД можно заключить только после создания компании, до этого есть только договор о создании и устав.
Согласование и заключение КД еще до регистрации компании:
🔹 не только предусмотрено законодательством (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ предусматривает применение правил о КД к договору о создании),
🔹 но и полезно с точки зрения обсуждения всех значимых вопросов «на берегу» – в каком объеме партнеры финансируют бизнес, как управляют, как «пускают» новых партнеров, как выходят из бизнеса и как разрешают разногласия.
Более того, в ряде случаев уже на этапе обсуждения КД становится понятно, что партнеры не слышат друг друга и не способны вести совместный бизнес.
➡️ Практическое КУ
#КорпоративныйДоговор