🔍 Большой разбор задачи об утверждении изменений в устав
В подобных практических задачах помимо правильного ответа не менее важны сами рассуждения и технология работы с задачей. И конечно – нельзя доверять только опыту и интуиции 😁
Давайте разбираться вместе.
1️⃣ Смотрим нормы ГК РФ в части регулирования неПАО.
По решению участников неПАО, принятому единогласно, в устав могут быть включены положения о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления/исполнительного органа вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников, за исключением отдельных вопросов (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
2️⃣ Смотрим специальные нормы ФЗ об АО.
Изменения в устав утверждаются большинством в ¾ голосов акционеров, участвующих в ОСА. При этом для некоторых изменений закон предусматривает повышенное количество голосов.
Так, согласно п. 2.1 ст. 48 ФЗ об АО, в уставе неПАО возможно предусмотреть передачу СД или Правлению других вопросов. Такие изменения принимаются единогласно всеми акционерами.
☝🏻 Нормы ГК РФ и ФЗ об АО работают в совокупности. Соответственно, мы смотрим их в комплексе и делаем вывод – в неПАО передача любого вопроса из компетенции ОСА в компетенцию СД принимается единогласным решением.
✅ Таким образом, правильный ответ, основанный на буквальном толковании норм закона – №3 (единогласно всеми акционерами).
Но есть нюансы 😄
Напомним, есть вопросы компетенции ОСА, в отношении которых законом прямо предусмотрена возможность их передачи в компетенцию СД. Например, это вопрос об образовании ЕИО, вопрос об утверждении годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности. До введения норм ГК РФ и ФЗ об АО про единогласие при изменении устава такие изменения принимались большинством в ¾ голосов. Кроме того, в ПАО передача таких вопросов в компетенцию СД на сегодняшний день принимается большинством в ¾ голосов!
В связи с этим следующий шаг при анализе:
3️⃣ Смотрим применимую судебную практику и разъяснения регулятора (если они есть).
Применительно к изменению компетенции в неПАО практика следующая:
🔹 Есть решения, подтверждающие, что любые изменения компетенции такого рода должны приниматься единогласным решением (например, Постановление АС ВС округа).
🔹 При этом есть интересное решение, отражающее иную позицию: «В письме Банка России от 15.10.2021 N 06-28/10206* указано, что предусмотренное в п. 2.1 ст. 48 ФЗ об АО и пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ правило о единогласном волеизъявлении всех акционеров неПАО распространяется только на случаи передачи некоторых вопросов исключительной компетенции ОСА в СД, т.е. тех вопросов, которые по общим правилам п. 1, 2 ст. 48 ФЗ об АО не могут быть переданы уставом из компетенции ОСА в компетенцию СД».
*️⃣ Указанная позиция публично не размещена.
С учетом этой позиции, вариант ответа № 1 (большинством в ¾ голосов) также заслуживает внимания и имеет аргументацию (как мы видим из отдельного примера судебной практики), но все-таки он не основан на буквальном толковании закона.
4️⃣ Анализируем риски неправильной квалификации.
Какие последствия, если устав АО, в котором вопрос об утверждении годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности будет утвержден ¾, т.е. не единогласно? По нашему мнению, такое положение устава (но не весь устав) может быть признано ничтожным, что также повлечет ничтожность решений СД. Т.к. судебная практика по этому вопросу различная, рекомендуем исходить из консервативной позиции, основанной на законе, также можно обратиться за разъяснением к регулятору.
Более того, в ряде случаев принятие ОСА решений об изменении устава также может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций (но это уже отдельная история и отдельный пост).
❌ Соответственно, неправильные варианты – № 2 (менять устав простым большинством голосов нельзя) и № 4 (а вот передавать вопросы из компетенции ОСА в СД можно).
Таким образом, эта задача не только про выбор одного правильного ответа, но и про интересные и даже увлекательные рассуждения по темам любимого КУ 😊
➡️ Практическое КУ
В подобных практических задачах помимо правильного ответа не менее важны сами рассуждения и технология работы с задачей. И конечно – нельзя доверять только опыту и интуиции 😁
Давайте разбираться вместе.
1️⃣ Смотрим нормы ГК РФ в части регулирования неПАО.
По решению участников неПАО, принятому единогласно, в устав могут быть включены положения о передаче на рассмотрение коллегиального органа управления/исполнительного органа вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания участников, за исключением отдельных вопросов (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
2️⃣ Смотрим специальные нормы ФЗ об АО.
Изменения в устав утверждаются большинством в ¾ голосов акционеров, участвующих в ОСА. При этом для некоторых изменений закон предусматривает повышенное количество голосов.
Так, согласно п. 2.1 ст. 48 ФЗ об АО, в уставе неПАО возможно предусмотреть передачу СД или Правлению других вопросов. Такие изменения принимаются единогласно всеми акционерами.
☝🏻 Нормы ГК РФ и ФЗ об АО работают в совокупности. Соответственно, мы смотрим их в комплексе и делаем вывод – в неПАО передача любого вопроса из компетенции ОСА в компетенцию СД принимается единогласным решением.
✅ Таким образом, правильный ответ, основанный на буквальном толковании норм закона – №3 (единогласно всеми акционерами).
Но есть нюансы 😄
Напомним, есть вопросы компетенции ОСА, в отношении которых законом прямо предусмотрена возможность их передачи в компетенцию СД. Например, это вопрос об образовании ЕИО, вопрос об утверждении годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности. До введения норм ГК РФ и ФЗ об АО про единогласие при изменении устава такие изменения принимались большинством в ¾ голосов. Кроме того, в ПАО передача таких вопросов в компетенцию СД на сегодняшний день принимается большинством в ¾ голосов!
В связи с этим следующий шаг при анализе:
3️⃣ Смотрим применимую судебную практику и разъяснения регулятора (если они есть).
Применительно к изменению компетенции в неПАО практика следующая:
🔹 Есть решения, подтверждающие, что любые изменения компетенции такого рода должны приниматься единогласным решением (например, Постановление АС ВС округа).
🔹 При этом есть интересное решение, отражающее иную позицию: «В письме Банка России от 15.10.2021 N 06-28/10206* указано, что предусмотренное в п. 2.1 ст. 48 ФЗ об АО и пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ правило о единогласном волеизъявлении всех акционеров неПАО распространяется только на случаи передачи некоторых вопросов исключительной компетенции ОСА в СД, т.е. тех вопросов, которые по общим правилам п. 1, 2 ст. 48 ФЗ об АО не могут быть переданы уставом из компетенции ОСА в компетенцию СД».
*️⃣ Указанная позиция публично не размещена.
С учетом этой позиции, вариант ответа № 1 (большинством в ¾ голосов) также заслуживает внимания и имеет аргументацию (как мы видим из отдельного примера судебной практики), но все-таки он не основан на буквальном толковании закона.
4️⃣ Анализируем риски неправильной квалификации.
Какие последствия, если устав АО, в котором вопрос об утверждении годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности будет утвержден ¾, т.е. не единогласно? По нашему мнению, такое положение устава (но не весь устав) может быть признано ничтожным, что также повлечет ничтожность решений СД. Т.к. судебная практика по этому вопросу различная, рекомендуем исходить из консервативной позиции, основанной на законе, также можно обратиться за разъяснением к регулятору.
Более того, в ряде случаев принятие ОСА решений об изменении устава также может повлечь возникновение у акционеров права требовать выкупа принадлежащих им акций (но это уже отдельная история и отдельный пост).
❌ Соответственно, неправильные варианты – № 2 (менять устав простым большинством голосов нельзя) и № 4 (а вот передавать вопросы из компетенции ОСА в СД можно).
Таким образом, эта задача не только про выбор одного правильного ответа, но и про интересные и даже увлекательные рассуждения по темам любимого КУ 😊
➡️ Практическое КУ